Организация при оказании услуг таможенного брокера в 2007-2009 годах включала в их стоимость НДС по ставке 18%. В результате налоговой проверки за 2007 год заказчику было отказано в вычете сумм НДС, уплаченных организации в составе цены за оказанные услуги в 2007 году. В 2011 году заказчик выставил организации претензию с требованием о возврате уплаченного НДС за услуги, оказанные в 2008-2009 годы, основываясь на результатах проверки за 2007 год. В случае неудовлетворения претензии контрагент собирается обратиться в суд с иском о возврате неосновательно полученного обогащения в виде начисленного НДС на услуги таможенного брокера в 2008-2009 годы.
Должна ли организация удовлетворить претензию заказчика услуг добровольно или в судебном порядке?

В общем случае при реализации товаров на территории РФ применяется ставка в размере 18% (п. 3 ст. 164 НК РФ).

Ставка в размере 0% не означает отсутствие объекта налогообложения. Это “льготная” налоговая ставка, по которой согласно ст. 164 НК РФ облагаются товары, реализуемые на экспорт, а также работы и услуги, которые связаны с производством и реализацией экспортных товаров.

Как следует из определения Конституционного суда РФ от 15.05.2007 N 372-О-П, налоговая ставка, в том числе нулевая ставка по НДС, является обязательным элементом налогообложения (п. 1 ст. 17 НК РФ) и налогоплательщик не может произвольно ее применять (изменить ее размер в большую или меньшую сторону) или отказаться от ее применения (смотрите также постановление Президиума ВАС РФ от 20.12.2005 N 9252/05). Поэтому при применении нулевой ставки у налогоплательщика возникает обязанность подтверждения правомерности ее применения.

Применение нулевой ставки распространялось не только на товары, вывозимые в рамках экспортного контракта, но также и на работы (услуги) по организации и сопровождению перевозок, перевозке или транспортировке, организации, сопровождению, погрузке и перегрузке вывозимых за пределы территории Российской Федерации или ввозимых на территорию Российской Федерации товаров, выполняемые (оказываемые) российскими организациями или индивидуальными предпринимателями (за исключением российских перевозчиков на железнодорожном транспорте), и иные подобные работы (услуги), а также на работы (услуги) по переработке товаров, помещенных под таможенный режим переработки на таможенной территории РФ (пп. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ в редакции 2008-2010 г.г.).

При этом, как следует из разъяснений ФНС России, представленных в письме от 22.01.2009 N ММ-22-3/53 (данное письмо было согласовано с Минфином России), к иным работам (услугам), при реализации которых применяется налоговая ставка в размере 0%, относятся работы (услуги), подобные услугам, перечисленным в пп. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ (в редакции НК РФ, действовавшей до 01.01.2011).

Результатом нечеткости формулировок указанной нормы явились многочисленный судебные решения по правилам применения нулевой ставки в 2008-2010 г.г., в том числе и в отношении брокерских услуг, связанных с таможенным оформлением экспортных товаров.

Мнение специалистов Минфина России и Федеральной налоговой службы сводилось к тому, что услуги таможенных брокеров для целей исчисления НДС должны облагаться по ставке 18% (письма Минфина России от 03.04.2007 N 03-07-08/6, Федеральной налоговой службы от 06.07.2007 N ШТ-6-03/534@). В качестве обоснования указывалось на посреднический характер услуг таможенного брокера, вытекающий из положений Таможенного кодекса РФ (в редакции, действовавшей до 01.07.2010). В соответствии с пп. 17 п. 1 ст. 11 Таможенного кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей до 01.07.2010 года) таможенный брокер (представитель) – посредник, совершающий таможенные операции от имени и по поручению декларанта или иного лица, на которое возложена обязанность или которому предоставлено право совершать таможенные операции в соответствии с Таможенным кодексом.

Обращаем внимание, что и в 2011 году при ответе на частные запросы налогоплательщиков по вопросу применения нулевой ставки в отношении брокерских услуг, оказанных до внесения изменений в п. 1 ст. 164 НК РФ, вступивших в силу с 01.01.2011, контролирующие органы продолжали утверждать, что такие услуги должны были облагаться по ставке 18%. При этом согласно п. 3 ст. 172 НК РФ суммы этого налога, предъявленные организации-экспортеру, могли быть приняты ею к вычету на момент определения налоговой базы, установленный ст. 167 НК РФ (письма Минфина России от 12.05.2011 N 03-07-08/147, УФНС России по г. Москве от 11.01.2011 N 16-15/000027).

Отметим, что и некоторые арбитражные суды до определенного момента поддерживали позицию налоговых органов (постановления ФАС Московского округа от 01.10.2007, 05.10.2007 N КА-А40/10092-07-П (впоследствии указанное постановление было отменено постановлением Президиума ВАС РФ от 20.05.2008 N 12010/07).

Однако в основной своей массе арбитражные судьи указывали на ошибочность позиции налоговых органов.

Так, в постановлении Президиума ВАС РФ от 19.02.2008 N 12371/07 разъяснено следующее. По смыслу и буквальному содержанию перечень услуг, подпадающих под действие пп. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ, не является исчерпывающим и не ограничен только услугами по организации и осуществлению перевозочного процесса. Основным содержательным критерием, позволяющим отнести услуги к облагаемым налоговой ставкой 0% по НДС, является их непосредственная связь с производством и реализацией товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта. Вывоз товаров за пределы таможенной территории РФ в таможенном режиме экспорта невозможен без осуществления процедуры декларирования. Названная процедура непосредственно связана с реализацией товара на экспорт и является обязательным условием легальности экспорта. Аналогичные выводы прослеживаются и в других постановлениях арбитражных судов, в частности ФАС Московского округа от 04.03.2011 N КА-А40/1169-11-2, от 14.01.2010 N КА-А40/14952-09, от 22.10.2009 N КА-А40/10961-09-02, от 28.12.2009 N КА-А40/14362-09, ФАС Поволжского округа от 20.08.2009 N А65-25931/2008.

В связи с изложенным полагаем, что применение нулевой ставки в отношении услуг таможенного брокера до 01.01.2011, учитывая “незыблемую” позицию налоговых органов, возможно было только на основании решения арбитражного суда.

По нашему мнению, в рассматриваемой ситуации решение об удовлетворении претензии контрагента организация должна принимать самостоятельно. Вы можете признать претензию обоснованной и вернуть требуемые суммы, но это не будет являться основанием для того, чтобы вернуть суммы налога, уплаченные ранее вашей организацией, из бюджета.

В связи с этим, на наш взгляд, наиболее целесообразным представляется дождаться решения суда по иску Вашего контрагента.

Отметим, что судьи признают неосновательным обогащением неправомерно начисленные и ошибочно оплаченные суммы НДС и выносят решение о возврате их заказчику (уплатившему исполнителю сумму налога в составе цены) на основании ст. 1102 ГК РФ (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.05.2009 N А33-8171/2008-Ф02-1975/2009 (определение ВАС РФ от 24.08.2009 N 10965/09).

В случае, если по иску Вашего контрагента будет вынесено аналогичное решение, по нашему мнению, у Вашей организации будут основания для возврата сумм ранее уплаченного налога из бюджета и возврата их вашему контрагенту.

Еще статьи из этого раздела

• Может ли гражданин воспользоваться (хотя бы частично) налоговым имущественным вычетом на приобретение жилья и процентов (квартира приобретена в ипотеку в 2023 году), если уже он использовал право на получение вычета за приобретение доли квартиры в 2007 году (в приделах небольшой суммы до 20 000 руб.)?
• Документальное подтверждение расходов при проезде железнодорожным транспортом в командировке
• Порядок государственной регистрации товарного знака
• Налогообложение при получении учредителем в собственность имущества в случае ликвидации общества, находящегося на УСН
• В организацию поступило дополнительное соглашение к договору поставки от 22.03.2022 от организации, находящейся в РФ, в котором говорится, что цена товара, поставляемого по договору, также может устанавливаться в долларах США или евро. Оплата за товар в этом случае осуществляется в рублях РФ по курсу Центрального банка РФ на дату осуществления соответствующего платежа. К допсоглашению есть приложение к договору от 24.03.2022, где указано наименование, количество и цена товара в долларах, который поставлен 24.03.2022. При принятии товара 24.03.2022 выставлен счет-фактура от 23.03.2022 в рублях и товарная накладная в рублях (гр. 14, 15) и в долларах (гр. 16, 17) на сумму 3 516 485,87 руб. (33 788,29 USD). Оплата прошла 04.04.2022 в сумме 2 818 906,35 руб. Курс на 23.03.2022 – 104,0741 руб., на 24.03.2022 – 103,1618 руб., на 31.03.2022 – 84,0851 руб., на 04.04.2022 – 83,4285 руб. Принимается к учету 24.03.2022 по документам от 23.03.2022 – 2 930 404,90 руб., сделаны проводки: Дебет 10 Кредит 60 – 586 080,97 руб., Дебет 19 Кредит 60 – отражен НДС. Итого по кредиту счета 60 – 3 516 485,87 руб. Согласно договору право собственности переходит к покупателю с момента передачи товара покупателю. Как отразить разницу курсов между 23 и 24 числом (33 788,29 х (104,0741 – 103,1618) = 30 825,06 руб.), какими бухгалтерскими проводками? Как и в какие дни нужно рассчитать курсовые разницы, какими бухгалтерскими проводками отразить курсовые разницы? Правомерно ли подписание данного допсоглашения, если организации являются резидентами РФ? Достаточно ли заключить допсоглашение для продолжения расчетов в долларах США или евро?